Фото и видеосъемка детей в развлекательных центрах и в парке аттракционов без согласия родителей

Нам поступил интересный и крайне актуальный вопрос: если в парке аттракционов, ТРК или в ином общественном месте осуществляется фото или видеосъемка без учета согласия родителей, это законно? И что делать, если в ответ на требование удалить фото/уничтожить магнитик, сотрудник парка отказывается это сделать? 

Чаще всего сотрудник мотивирует тем, что в правилах посещения парка/ТРК установлено, что осуществляется фото или видеосъемка посетителей, поэтому принимая решение о пользовании развлекательными услугами, потребитель выражает согласие с этими правилами, в связи с чем его права не могут быть нарушены. 

Однако любые внутренние правила никак не могут противоречить законодательству и ограничивать права граждан.

Нельзя без согласия фотографировать, снимать человека на видео, прочими способами собирать о нем сведения, а потом еще и использовать их или даже просто хранить, если сам гражданин (его законный представитель) не согласен.

Изображение гражданина и его защита входит в комплекс нематериальных благ (гл. 8 Гражданского кодекса РФ, далее - ГК РФ).

Статьей 24 Конституции Российской Федерации установлено, что сбор, хранение, использование и распространение информации о частной жизни лица без его согласия не допускается. 

Согласно статье 3 Федерального закона от 27.07.2006 № 152-ФЗ «О персональных данных» (далее – Закон № 152-ФЗ) к персональным данным относится любая информация, относящаяся прямо или косвенно определенному или определяемому на основании такой информации физическому лицу или так называемому субъекту персональных данных. К персональным данным относятся фамилия, имя, отчество, дата и место рождения, адрес, семейное и социальное положение, фото- и видеоматериалы и иная информация, по которой можно идентифицировать индивида. 

Под обработкой персональных данных понимается любое действие (операция) или совокупность действий (операций), включая сбор, запись, накопление, хранение, распространение, предоставление, доступ к ним.

В соответствии со статьей 152.1 ГК РФ, обнародование и дальнейшее использование изображения гражданина (в том числе его фотографии, а также видеозаписи или произведения изобразительного искусства, в которых он изображен) допускаются только с его согласия.

При этом в силу статьи 64 СК РФ и статьи 28 ГК РФ, родители, являясь законными представителями своих детей, выступают в защиту их прав и интересов, и только они вправе совершать от их имени сделки.

Однако, имеются и исключения, когда согласие родителей (законных представителей) не требуется. Такое согласие не требуется в случаях, когда:

·        использование изображения осуществляется в государственных, общественных или иных публичных интересах;

·        изображение гражданина получено при съемке, которая проводится в местах, открытых для свободного посещения, или на публичных мероприятиях (собраниях, съездах, конференциях, концертах, представлениях, спортивных соревнованиях и подобных мероприятиях), за исключением случаев, когда такое изображение является основным объектом использования.

Изготовленные в целях введения в гражданский оборот, а также находящиеся в обороте экземпляры материальных носителей, содержащих изображение гражданина, полученное или используемое с нарушением п.1 ст. 152.1 ГК РФ настоящей статьи, подлежат на основании судебного решения изъятию из оборота и уничтожению без какой бы то ни было компенсации.

Согласно п. 1 ст. 152.2 ГК РФ, если иное прямо не предусмотрено законом, не допускаются без согласия гражданина сбор, хранение, распространение и использование любой информации о его частной жизни, в частности сведений о его происхождении, о месте его пребывания или жительства, о личной и семейной жизни.

Таким образом, размещение, хранение и использование изображения (фотографии или видео) несовершеннолетнего, в том числе в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», возможно только с согласия его родителей либо иных законных представителей.  

Второй часто используемый довод в обоснование допустимости фото/видеосъемки без согласия: «вы же в общественном месте, поэтому можно фотографировать и снимать видео». 

Действительно, фото- и видеосъемка в общественных местах не ограничена, если законом не установлено иное. Это следует из положений ст. 29 Конституции РФ, дозволяющей каждому свободно искать, получать, передавать, производить и распространять информацию любым законным способом.

Однако возвращаемся к исключению, выделенному выше курсивом: за исключением случая, когда изображение является основным объектом использования.

Право на съемку урегулировано гражданским законодательством, основанным на признании недопустимости произвольного вмешательства кого-либо в частные дела, необходимости беспрепятственного осуществления гражданских прав (п. 1 ст. 1 ГК РФ).

Вне прямых, устанавливаемых законом ограничений и запретов участники гражданских правоотношений обладают автономией воли и свободой поведения, что тем не менее не означает вседозволенности.

Фото- и видеосъемка одного участника гражданских правоотношений не должна посягать на права других их участников.

Если кто-то хочет фотографироваться или заполучить видеоролик со своим участием, то это не означает, что изготовление магнитиков с фото вашего ребенка против вашей воли тоже законно, только потому что в парке развлечений такие правила. 

Здесь нужно ответить на вопрос: что такое «общее», «коллективное» фото, когда изображение гражданина не является основным объектом использования и, следовательно, может быть использовано?

Это изображение, на котором изображена группа людей, либо запечатлено публичное мероприятие, при этом изображения лиц людей не являются самостоятельными объектами. Если сфотографированы вы вдвоем (или втроем, вчетвером и тп) с ребенком, то очевидно, что это не вышеописанная ситуация, а семейный портрет.

Разъяснение на это вопрос дано Верховным Судом РФ (п. п. 43 - 47 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации"): изображение гражданина на фотографии, сделанной в публичном месте, не будет являться основным объектом использования, если в целом фотоснимок отображает информацию о проведенном публичном мероприятии, на котором он был сделан.

Если совсем упростить, то для разграничения понятий в данном случае следует использовать предмет фото. Если основное на фото- это изображение толпы, праздника и тп, то это съемка публичного мероприятия. 

В каких случаях фотографическое изображение относится к биометрическим персональным данным? 

Родителей также волнует вопрос о том, относится ли полученное изображение биометрическими данными.

Биометрические персональные данные - это такие сведения о физиологических и биологических особенностях человека, по которым можно установить его личность (ч. 1 ст. 11 Закона о персональных данных).

По общему правилу, если фотографическое изображение оператор персональных данных использует для установления личности человека, оно признается биометрическими персональными данными. Например, к биометрическим персональным данным относят фото на пропуск, так как, в частности, сравнивая фото с лицом предъявителя пропуска, вы можете установить его личность (ч. 1 ст. 11 Закона о персональных данных, Письмо Минцифры России от 17.07.2020 N ОП-П24-070-19433).

Как правило, возможность отнесения тех или иных сведений к биометрическим персональным данным регулируется законодательными и иными нормативными правовыми актами.

В частности, в соответствии с п. 6 Перечня персональных данных, записываемых на электронные носители информации, содержащиеся в основных документах, удостоверяющих личность гражданина Российской Федерации, по которым граждане Российской Федерации осуществляют выезд из Российской Федерации и въезд в Российскую Федерацию, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации 04.03.2010 N 125, цветное цифровое фотографическое изображение лица владельца документа является биометрическими персональными данными владельца документа.

Требования к формату изображения лица, предназначенного для хранения представлений лица в записи биометрических данных, установлены Национальным стандартом Российской Федерации ГОСТ Р ИСО/МЭК 19794-5-2013, утвержденным приказом Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии Российской Федерации от 06.09.2013 N 987-ст.

Однако это не означает, что раз фото ребенка указанным критериям не соответствует, то такое фото ребенка все же можно использовать, если, глядя на него, нельзя понять – Вася это или Петя. Причины – почему нельзя – изложены выше.

Также необходимо учитывать, что если сотрудник развлекательной организации заявляет о том, что фото будет храниться, то принимает на себя ответственность оператора персональных данных.

А это означает, что в любом случае оператор персональных данных обязан удалить персональные данные по требованию субъекта персональных данных, учитывая, что они не были получены с согласия субъекта и подлежат использованию в целях, не основанных на законе.

Если в бесспорном порядке договориться не получается, фото (или видео) отказываются удалять, то предлагаем воспользоваться ЖАЛОБОЙ В РОСКОМНАДЗОР_________

Если вы увидели, что фотограф снимает вашего ребенка, при этом не реагирует на ваше требование прекратить съемку, то можете также подать жалобу в районное управление Роспотребнадзора по месту нахождения нарушителя (можно через электронную приемную)__________ЖАЛОБА В РПН